司法考试刑事诉讼法难点之辩护与代理
导读：
导语：司法考试刑事诉讼法难点之辩护与代理。2012年司法考试备战已经悄然拉开了帷幕，为了各位考友能够更好地复习应战，法律教育网小编特为大家带来以下内容，希望能对各位的备考有帮助。
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一、刑事辩护的种类
我国刑事诉讼中辩护的种类有自行辩护、委托辩护和指定辩护三种。其中，常考的知识点是委托辩护的时间和指定辩护，尤其是指定辩护中的应当指定辩护。
（一）指定辩护指定辩护三点：
（1）前提，被告人没有委托辩护人；（2）时间，审判阶段；（3）主体，法院；（4）对象，承担法律援助义务的律师。适用指定辩护的情形有应当指定（强制）辩护和任意（可以）指定辩护。
1、应当指定辩护（1）共6种人。对于被告人没有委托辩护人而具有下列情形之—的，人民法院应当为其指定辩护人：①盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；②开庭审理时不满18周岁的未成年人；③可能被判处死刑的人。
（2）对于强制辩护还需要理解以下两三：第一，应当指定辩护的前提是，被告人没有委托辩护人，如果被告人已经委托辩护人了，人民法院就不需要指定；第二，应当指定辩护是强制法院在上述三类被告人没有委托辩护人的情况下，必须为被告人指定辩护人；而不是强制被告人必须委托辩护人；第三，一审、二审都应当指定。
2、 任意指定辩护被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院可以为其指定辩护人：
（1）符合当地政府规定的经济困难标准的；（2）本人确无经济来源，其家庭经济状况无法查明的；（3）本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿为其承担律师费用的；（4）共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的；（5）具有外国国籍的；（6）案件有重大社会影响的；（7）人民法院认为起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑的。
二、辩护人的范围
1、能够当辩护人
我国《刑事诉讼法》规定的辩护人的范围是：（1）律师；（2）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（3）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。因此，辩护人包括律师辩护人和非律师辩护人。
2、不能当辩护人
《最高法院解释》第33条规定，不能担任辩护人的人有：
（1）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；
（2）依法被剥夺、限制人身自由的人；
（3）无行为能力或者限制行为能力的人；
（4）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；
（5）本法院的人民陪审员；
（6）与本案审理结果有利害关系的人；
（7）外国人或者无国籍人。
以上第（1）、（2）、（3）项规定的人员，在任何情况下都不能担任辩护人，因为这三种人没有行使辩护权的条件或者能力；第（4）、（5）、（6）、（7）项规定的人员，如果是犯罪嫌疑人、被告人的近亲属或者监护人，由犯罪嫌疑人、被告人委托其担任辩护人的，人民检察院、人民法院可以准许。
三、辩护人的权利
辩护人的权利是司法资格考试的重点内容。在刑事诉讼中，犯罪嫌疑人、被告人委托为自己提供法律服务或者辩护的人，绝大多数情况下是律师。因此，这个知识点常考的是，律师在刑事诉讼的侦查、起诉、审判三大不同阶段的权利。《刑事诉讼法》第96、36、37条对辩护人的权利作了详细规定。
辩护人的权利可以分为10种1、职务保障权2、阅卷权（非律师辩护人不独立享有，不同阶段卷的含义）
3、会见、通信权（非律师辩护人不独立享有）
4、调查取证权（辩护律师专有，并且侦查阶段没有而且不具备强制性，对不同证人也不同）
5、获得通知权6、提出辩护意见权7、参加法庭调查和法庭辩论权8、拒绝辩护权9、上诉权（经被告人或者其法定代理人同意）
10、其他权利，主要包括获得与其行使辩护权相关的法律文书权，对公安司法人员的违法行为的控告权。
在理解这10项权利的时候，第一，要区分所有辩护人所共有的权利和辩护律师所特有的权利；第二，辩护人行使这些权利的条件；第三，然后再联系具体条文理解律师在三大阶段的权利。
四、拒绝辩护
拒绝辩护分为两种情况：第一种是犯罪嫌疑人、被告人拒绝辩护人为其辩护；第二种是辩护律师拒绝辩护。
犯罪嫌疑人、被告人拒绝辩护是常考的知识点，也是容易混淆和比较难理解的知识点。和这个知识点相关的法条有，《刑事诉讼法》第39条、《最高法院解释》第38条、第36条、第164条、第165条。这几条规定的具体关系是：《最高法院解释》第38条和第165条是对《刑事诉讼法》第39条的进一步说明；《最高法院解释》36条规定的是强制辩护。为了便于理解和讲解，下面列出这几条的具体内容。
《刑事诉讼法》第39条规定：“在审判过程中，被告人可以拒绝辩护人继续为他辩护，也可以另行委托辩护人辩护。”
《最高法院解释》第36条规定：“被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：（一）盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；（二）开庭审理时不满十八周岁的未成年人；（三）可能被判处死刑的人。”第38条规定“被告人坚持自己行使辩护权，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有本解释第三十六条规定情形之一，拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护，有正当理由的，人民法院应当准许，但被告人需另行委托辩护人，或者人民法院应当为其另行指定辩护人。”第165条规定：“被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人的，应当同意，并宣布延期审理。被告人要求人民法院另行指定辩护律师，合议庭同意的，应当宣布延期审理。重新开庭后，被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理：（一）被告人是成年人的，可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师，被告人可以自行辩护；（二）被告人具有本解释第三十六条规定情形之一的，不予准许。依照本解释第一百六十四条、本条第一、二款规定另行委托、指定辩护人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计入审限。”
对于这几条的规定，可以从以下几方面理解：
（一）非应当指定辩护的被告人（非6种人）拒绝辩护（1个应当+1个可以准许）
非应当指定辩护的被告人（非6种人）拒绝辩护，包括因经济困难等原因人民法院为其指定辩护人和被告人自己委托辩护人的，如果被告人第一次拒绝辩护的，人民法院应当准许；这种情况下，被告人可以另行委托辩护人，而且人民法院应当准许被告人另行委托；再次拒绝的，可以准许，但是只能自行辩护（重新开庭后，被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理：（一）被告人是成年人的，可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师，被告人可以自行辩护）
（二）应当指定辩护的被告人（6种人）拒绝辩护应当指定辩护的被告人（6种人），第一次拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护（1个应当+1个不予或者不应当），如果有正当理由，人民法院应当准许；如果没有正当理由，人民法院不予准许。人民法院准许时，被告人可以另行委托辩护人；在被告人没有委托辩护人的情况下，由于是应当指定辩护，因而人民法院应当为其另行指定辩护人。重新开庭后再次拒绝的，无论有无理由，都不予准许。
总结：记忆拒绝辩护的方法是，按照两类人分别两次拒绝辩护就简单了。
五、刑事诉讼中的代理
1、这里讲的不包括法定代理代理常考的知识点是：刑事诉讼中，哪些人可以委托代理？法律//教育网根据我国刑事诉讼法的规定，公诉案件的被害人、自诉案件的自诉人、刑事附带民事诉讼中原告人和被告人以及刑事申诉案件的申诉人，依法都可以委托代理人参加诉讼。
法定代理与委托代理的区别3、代理和辩护的不同点主要是代理人必须在委托授权的范围内进行代理，受委托人委托授权的约束；辩护人具有独立的诉讼地位，不受犯罪嫌疑人、被告人意志的约束。
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