司法考试债权要点概述

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司法考试债权要点概述

法律快车官方整理更新时间： 2019-10-24 09:34:03 人浏览

导读：

第十四章债的概述债权是请求给付；债务是当为给付；标的是给付。债有相容性，因此一物双卖，两个合同可能都有效。意定之债包括合同之债和单独行为之债；法定之债有侵权之债、不当得利之债、无因管理之债、侵权之债、缔约责任之债。狭义的特定之债，以特定物为标的

　　第十四章债的概述

　　债权是请求给付；债务是当为给付；标的是给付。

　　债有相容性，因此一物双卖，两个合同可能都有效。

　　意定之债包括合同之债和单独行为之债；法定之债有侵权之债、不当得利之债、无因管理之债、侵权之债、缔约责任之债。

　　狭义的特定之债，以特定物为标的物；种类之债以种类物为标的物。单一之债，债权人和债务人各为一人；多数人之债，一方为二人以上。多数人之债分为按份之债和连带之债。简单之债，给付无选择性；选择之债，当事人可择一。单一之债说主体；简单之债讲标的。从债效力决于主债，个别情况有例外。财物之债，可以强制履行；劳务之债，强制履行法律不能。

　　第十五章债的履行

　　《民法通则》88条、《合同法》第61、62条规定了部分履行规则。提前履行部分履行，要考虑债权人的利益。法律教育网 http://www.chinalawedu.com

　　自始不能与嗣后不能有不同的效力。比如：一份合同，自始履行不能，该合同不能成立；嗣后履行不能，发生解除的效果。

　　第十六章债的保全和债的担保

　　债的保全，包括代位权和撤销权。这两权，突破了债的相对性，因而独具价值。

　　代位权的14个要点是：1.代位权是形成权兼请求权；2.代位权的成立有四个要件；3.专属性的债务；4.怠于行使的含义；5.次债务人的举证责任；6.原告就被告（次债务人）的管辖；7.中止代位权诉讼的情形；8.债务人的诉讼地位；9.普通共同诉讼；10.财产担保；11.次债务人的抗辩和债务法律/教育\网人异议的效果；12.诉讼费的负担及优先支付；13.代位权的胜诉使相应债权债务关系的消灭；14.代位权诉讼的限额。

　　撤销权的8个要点是：1.撤销权是形成权；2.原告就被告（债务人）的管辖；3.第三人的诉讼地位；4.撤销权行使的三种情况；5.撤销后的自始无效；6.一年和五年的限制；7.普通共同诉讼；8.必要费用的承担。

　　保证是从合同，是无偿、单务、诺成、要式合同。一般保证有先诉抗辩权。保证期间为除斥期间；包括约定除斥期间和法定除斥期间（6个月及二年）。向债务人的追偿在先；共同保证人的分担在后。

　　定金是实践合同、从合同。定金亦可适用于部分履行。定金与违约金只能选择适用不能合并适用。立约定金是预约约定的定金，主合同尚未订立；成约定金的主合同已经订立，定金的交付决定主合同的成立或生效。解约定金约定了一个形成权。

　　第十七章债的移转和消灭法律教育网 http://www.chinalawedu.com

　　债权作为财产权流转。债权让与有三个限制；债权让与通知不得撤销。“从随主”：从权利随同主债权移转：“抗辩权”：债务人对债权人的抗辩可向受让人行使：“抵销权”债务人对债权人的抗辩权可以向受让人行使。

　　债务由第三人承担，要取得债权人同意。第三人（承担人）对债权人只有抗辩权没有抵销权，因为抗辩权是债务人的从权利；抵销权是债权人的从权利。

　　概括移转，包括债务承担，因而要取得相对人的同意。合并常见；分立亦常见，分立后的当事人承担连带债务，享有连带债权。

　　债的消灭原因有履行（清偿）、解除、抵销、提存、免除和混同。

　　解除权是形成权，解除条件严格。抵销权是形成权，两个法律关系的债权债务才能抵销。抵销权人是男方，是主动债权人，相对人是女方，是被动债权人。法律教育/网男方的债权不能超过诉讼时效。提存人是债务人；提存机关是公证机关；保管义务是提存机关；通知义务是债务人；债权人有风险；债权人有费用；债权人有孳息。五年起算为客观标准。免除可为单独行为，协议免除也常见。

　　混同有债权与债务混同、债务与债务混同、物权与物权混同。甲乙结婚并非混同。

　　第二十四章完成工作成果的合同

　　承揽人自己受损害与侵权，定作人并不承担，当然有例外。非主要任务可以次承揽，主要任务的次承揽则须定作人同意，否则定作人有解除权。

　　建设工程合同是特殊承揽合同。可以分包，不能转包。分包到第三人截止，劳务分包有例外。承包人有终身责任制。已交大部房款的债权先于优先受偿权，优先受偿权先于抵押权。《施工合同解释》规定了原告、被告、合同效力和工程价款。

　　第二十五章提供劳务的合同法律教育网 http://www.chinalawedu.com

　　客运合同，承运人承担高危作业的无过错责任；货运合同，承运人有三项免责事由。货运合同，不可抗力造成的损失，货物损失与运输费用属于分担。单式联运强调的是连带责任；多式联运强调的是确定责任主体和法律适用。

　　无偿保管人是轻过失免责；有偿保管人要尽善良管理人的注意义务；贵重物品事先未声明，可按一般物品赔偿，不是必须按一般物品赔偿。仓储合同的考点主要在仓单。

　　委托有转委托；行纪有介入权（形成权）行纪人独立承担责任。多卖钱归委托人；少花钱归委托人。居间有报告居间与媒介居间；报酬与费用有所区别。

　　第二十六章技术合同

　　技术开发与技术转让是要式合同。技术转让有独占、排他和普通实施许可，受让人的权利是由大至小。职务技术成果的归属与职务作品著作权的归属有较大区别；委托技术成果的归属为委托作品的归属相同。合作技术成果的共有归属中，有免费使用和一票否决制。其他技术成果的归属，谁完成归谁。

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