用人单位不得拒绝录用乙肝病原携带者
导读：
案例介绍：原告曾是上海一家单位的助理工程师，通过测试被北京比德创展通讯技术有线公司录取。但在原告正式办理了上海公司的离职手续之后，比德公司却拒绝与原告签订合同。
2007年11月，原告与另一家单位签订了劳动合同。
对于未签订劳动合同原因，原告称因其体检结果为“小三阳”，故被告拒绝录用。原告认为，被告的行为违背了用人单位招用人员，不得以乙肝小三阳为由拒绝录用的原则。故其诉至法院，请求判令被告公开向原告赔礼道歉；赔偿原告因受就业（乙肝）歧视而遭受的经济损失29250元（从2007年5月11日起至同年11月26日止，按每月4500元计算，计算六个半月）；赔偿原告精神损害抚慰金50000元。
被告辩称：我公司并非因原告乙肝体检结果为小三阳而拒绝录用他，而是因为其培训不合格不符合上岗要求以及综合其他因素。故我公司不同意原告的诉讼请求。就此，被告提供了员工培训评估表，以证实原告只参加了5月14日至16日三天的CATIA基础应用培训，未参加5月16日至5月18日的培训，且未参加培训后的测评。
根据查明的事实，法院最后判决被告北京比德创展通讯技术有限公司向原告书面赔礼道歉，并赔偿经济损失17572.75、精神损害抚慰金2000元。
法官讲法：
应聘者与招聘者之间就订立劳动合同进行协商并从事相应准备工作的过程，应受我国法律规制。在协商订立劳动合同的过程中，用人单位依法享有自主用人的权利，但其应当依照法律、法规的规定，保障劳动者的合法权益。
本案中，根据本案查明事实，原告于2007年5月10日通过email联系被告称其于下周一即5月14日到北京参加CATIA的培训，并要求正式入职时间后延两周，预计正式入职时间是5月28日。当天，被告职员通过email回复原告：同意原告入职时间后延的要求，并明确指明CATIA培训会在下周二结束。因此，根据该回复，可以确定CATIA培训应在“下周二”，即5月15日结束。现被告自行制作的员工培训评估表中称：原告未参加5月16日至5月18日的培训且未参加培训后的测评，与上述确定事实矛盾，法院对此不予采信。且被告要求原告进行体检的时间为2007年5月30日，系在培训之后，如被告系因原告培训不合格或其他原因拒绝录用，则其在培训结束一段时间后要求原告进行入职体检，与常理不符。另，本案中被告并未提供其他证据充分证明其在邀请原告应聘后又拒绝录用存在其他合理理由。因此，法院根据查明事实可以确定，被告系因原告体检结果为乙肝“小三阳”而拒绝录用。
根据《中华人民共和国劳动法》第三条的规定，劳动者享有平等就业的权利。劳动和社会保障部《关于维护乙肝表面抗原携带者就业权利的意见》则明确要求保护乙肝表面抗原携带者的就业权利。除国家法律、行政法规和卫生部规定禁止从事的易使乙肝扩散的工作外，用人单位不得以劳动者携带乙肝表面抗原为理由拒绝招用或者辞退乙肝表面抗原携带者。另需强调的是，本案起诉后，《中华人民共和国就业促进法》及劳动和社会保障部《就业服务与就业管理规定》已经开始实施，根据上述法律、部门规章的相关规定，用人单位招用人员，除国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作外，不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准，不得以劳动者为乙肝病原携带者拒绝录用。
虽然本案被告拒绝录用行为发生于2007年，尚不适用2008年1月1日起施行的《中华人民共和国就业促进法》及《就业服务与就业管理规定》，但上述规定内容系对《中华人民共和国劳动法》所规定的平等（公平）就业原则的强调及细化，系平等（公平）就业原则的应有涵义。根据本案查明事实，原告至被告处应聘的工作岗位系工程师，并非国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作类型，因此，被告拒绝录用原告的行为已违反了平等（公平）就业原则。
根据原、被告在原告体检前进行沟通的情况，法院认为原告在与被告就建立劳动合同关系相互磋商的过程中有理由对被告将录用原告形成合理信赖。因此，在被告违反平等（公平）就业原则拒绝录用原告的情况下，原告自原单位离职至其再次就业前的经济损失作为信赖利益损失，应由被告予以赔偿。对于赔偿的标准，法院将参照原告离职前的平均工资2703.5元计算六个半月。
同时，法院考虑到被告以原告体检结果为乙肝“小三阳”而拒绝录用原告的行为，无疑会导致原告为此遭受巨大心理压力及承受相应精神痛苦，故法院将判令被告向原告书面赔礼道歉，并赔偿原告精神损害抚慰金2000元。
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引用法条
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