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错过时机要求确认劳动关系不应支持

法律快车官方整理 更新时间: 2020-06-08 08:32:45 人浏览

导读:

【案情】2003年10月15日,D公司与C中学签订学生食堂引资协议书中约定:D公司以投资方式取得C中学学生食堂的5年经营权(2002年9月1日至2007年8月31日)。同日双方还签订了学生食堂目标考核责任经营协议书,约定由C中学对D公司经营学生食堂期间权利、责任、义务进行目标

  【案情】2003年10月15日,D公司与C中学签订学生食堂引资协议书中约定:D公司以投资方式取得C中学学生食堂的5年经营权(2002年9月1日至2007年8月31日)。同日双方还签订了学生食堂目标考核责任经营协议书,约定由C中学对D公司经营学生食堂期间权利、责任、义务进行目标考核,B以C公司代表人的身份在协议上签了字。2004年8月2日,双方续签了目标考核责任经营协议书。上述协议B均作为D公司的代表在协议上签字,并加盖了D公司印章。A于2004年3月应聘到C中学学生食堂工作,2005年10月13日,A在工作中操作绞肉机时左手被绞伤。2006年2月18日,D公司与B签订C中学学生食堂经营权转让协议,协议约定:因C公司取得经营权后,B一直受委托行使经营权,现经双方协商,由百威公司将该经营权有偿转让给B,转让价为10万元,转让前的债权债务由D公司承担,转让后经营中产生的债权、债务由B承担。2006年7月4日,A经綦江县劳动和社会保障局认定为工伤,2006年9月17日经綦江县劳动鉴定委员会鉴定为7级伤残。上述工伤认定及伤残鉴定中均以D公司作为A的用人单位。2006年11月7日A向綦江县劳动仲裁委员会申请仲裁。因D公司在A受伤时将C中学学生食堂的经营权委托B行使,故该委裁决由B与C公司承担连带支付A工伤待遇44455元。B以不是用工主体,不应承担连带责任为由,于2007年1月24日诉来法院。

  【一审】一审法院认为,A与D公司虽未签订书面劳动合同,但已形成事实劳动关系,D公司未给A参加工伤保险,故D公司应当支付A工伤保险待遇。B未提供系D公司职工,发放工资的工资表和向公司支付转让费及A受伤后D公司支付相关费用等证据,应当认定B为中学食堂的实际经营者,应当对B的工伤待遇承担连带责任。遂判决D公司支付A工伤保险待遇44455元,B承担连带责任,D公司与B支付完工伤待遇后,A终止与D公司的劳动关系。

  【二审】一审判决后,B以自己在A工伤时虽然是D公司安排的管理人员,但并非为食堂的实际经营者,故不应承担连带责任为由提出上诉。二审认为,B在引资协议上签字是以D公司代表人的身份而非以个人的名义签字,綦江县劳动和社会保障局以D公司作为用人单位认定的工伤,因而A与D公司建立的劳动关系,D才是A工伤待遇的支付主体,本案没有证据证实B是A工伤时C中学食堂的实际经营者,故不应承担连带责任,故改判B不承担C公司支付A工伤待遇的连带责任。

  【分析】本案一二审分歧的关键是实际雇主该由谁来举证,一审法院认为本案是B不服仲裁裁决而起诉,B就应举证证明与A不存在劳动关系,不是实际经营者,B虽然举证工伤认定及伤残鉴定中均以D公司作为A的用人单位的证据,但B未提供系D公司职工,发放工资的工资表和向公司支付转让费及A受伤后D公司支付相关费用等证据,不能否认其管理食堂,不能否认法官其是实际经营者的心证。而二审法院认为工伤保险关系必须以劳动关系存在为前提,劳动关系分为劳动合同关系和事实劳动关系,事实劳动关系的成立和生效应由劳动者举证,B举出工伤认定及伤残鉴定中均以D公司作为A的用人单位的证据,B在引资协议上签字是以D公司代表人的身份而非以个人的名义签字,并不能形成其为实际经营者的心证,故改判不承担连带责任。

  【评析】本案涉及到举证责任的分配问题,根据“谁主张、谁举证”的原则,因劳动关系的存在是工伤赔偿的前提,A欲取得工伤赔偿,就必须证明谁是用人单位、证明劳动关系的存在,A在工伤认定和伤残认定中均以D公司为用人单位,而仲裁裁决以D公司委托B经营为由裁决B承担连带责任。D公司委托B经营的行为究竟是用人单位内部的委托还是单位的外部转包,如果是单位内部委托,B的经营行为实际上是代表D公司的行为,实际上的用人单位只有一个即D公司,A与B就不存在事实劳动关系,但如果是单位外部转包,B与D是两个主体,B与A就存在事实劳动关系,因B不具备用工主体资格,B和D应当承担连带责任,因劳动关系的确认是工伤认定的前提,在工伤认定之前就劳动关系就已经进行了确认,而本案中工伤认定中和伤残认定的用人单位均为D公司,劳动者A并未提出异议,说明双方对劳动关系并不存在争议,双方的争议为工伤赔偿,仲裁委员会在A没有举出其他证据的证明情况下就认定D与B属外部承包,A与B存在事实劳动关系而裁定B承担连带责任,实际上是重新确认劳动关系,势必使工伤认定和伤残认定的前提和基础错误,显然属于事实认定错误、法律适用错误,其仲裁裁决超出了仲裁范围,现B以不是用人单位不应承担连带责任不服仲裁而起诉,因劳动仲裁只是诉讼的前置程序而非监督程序,当事人一旦起诉,裁决书就不发生法律效力,就回到了仲裁前的状态,法院重新作出判决来取代仲裁裁决,而一审法院在工伤赔偿案件中重新确定劳动关系,同样属于法律错误,故二审法院依法予以改判。劳动争议案件的处理顺序是劳动关系确认——工伤认定——伤残认定——工伤赔偿仲裁——工伤赔。

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