办案纪实～申请辞职半年后被辞退，可否要求经济补偿金？（曾凡新
导读：
办案纪实～申请辞职半年后被辞退，可否要求经济补偿金？（曾凡新律师主办，胜诉-败诉-胜诉）
【案情简介】
员工方：
代理律师：曾凡新
单位方：深圳市基尔奇公司
代理律师：略
柳小姐于2002年受聘于基尔奇公司，离职前任跟单员，双方未签订劳动合同。
初战告捷 满心欢喜
在临近开庭之际，柳小姐经人介绍找到我，并正式聘用我担任其仲裁委托代理人。我首先要求她给我看一下《劳动争议仲裁申请书》，如其他许多申诉人一样，仲裁请求的书写并不周全，存在的两点问题：（1）解除劳动关系的经济补偿金计算不足，而且未主张50%的额外经济补偿金；（2）2006年3月份的工资没有主张25%的经济补偿金。在仲裁开庭之时，我方首先提出了变更和增加仲裁请求。[page]
仲裁委员会认为，柳小姐于
认定“自动离职” 一审意外失利
收到仲裁裁决书后，基尔奇公司不服，提起诉讼，其请求是：不用支付柳小姐经济补偿金及额外经济补偿金、工商资料查询费。一审开庭中基尔奇公司仍然坚持“柳小姐辞职”的观点，但是，法院的判决出乎了我们的想象，也颠覆了基尔奇公司在《民事诉状》的“事实与理由”部分。
一审法院认为，柳小姐自2002年起在基尔奇公司从事工作，领取劳动报酬，双方形成事实劳动关系，应依法予以保护。柳小姐自
顶住压力 继续代理二审
一审的败诉出乎我们意料，案件的金额并不是太大。我依然坚持原来的观点，如果委托我继续代理，依然不能保证诉讼结果，但是，柳小姐坚持委托我为其代理二审，要到中院讨个说法。为了把我们的上诉意见都写入二审判决书，为了让二审法官更深入了解我方陈述的事实与理由，我写了一份较为详细的《上诉状》。[page]
二审开庭后，我方虽已感觉胜券在握，但是，仍然担心维持原判。因情况变化较大，我几乎全盘修改了原来仲裁、一审时提交的《代理词》，主要观点如下：
1、上诉人曾经提出辞职及批准手续皆未能发生效力，不能作为认定“自动离职”的依据。
上诉人于
2、双方劳动关系的解除系由被上诉人提出。
3、原审以上诉人无证据证明“被上诉人将其辞退”而认定是上诉人自动离职，不符合证据规则要求的举证标准，对此，上诉人亦举证无力。
关于劳动争议纠纷举证责任的分配问题，在最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第20条，以及《关于民事诉讼证据的若干规定》第6条都明确规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。[page]
如果在劳动争议解除合同关系上一味地要求劳动者一方承担举证责任，无异于把这一极难的事情交由处于弱势地位的劳动者一方。如果这样也符合劳动法的宗旨，又有多少劳动者能获得解除劳动关系的经济补偿金呢？
4、被上诉人一审提交的《起诉状》中部分内容已经印证上诉人并非自动离职。
在一审时被上诉人提交的《起诉状》中，被上诉人称“
综上所述，被上诉人在双方劳动关系存续期间，提出与上诉人解除劳动关系，故应依法支付上诉人解除劳动关系的经济补偿金及额外经济补偿金。
终审胜诉
经二审审理查明，双方对解除劳动关系原因存在争议，上诉人柳小姐主张系被上诉人基尔奇公司以“工作能力有限”为由将其辞退，而被上诉人基尔奇公司则主张系上诉人柳小姐自动离职。在劳动仲裁时被上诉人基尔奇公司认可其认为上诉人柳小姐工作能力有限，考虑上诉人柳小姐于
二审法院认为，上诉人在辞职到期后继续在被上诉人处工作，被上诉人亦未对此提出异议，可视为上诉人的辞职已撤回，双方当事人之间的事实劳动关系在
【办案后语】
劳动关系的解除是指劳动合同订立后尚未全部履行前，或者双方存在事实劳动关系后，由于某种原因导致劳动关系一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。劳动关系的解除分为法定解除和约定解除（含合意解除）两种，可以由单方依法解除，也可以由双方约定、协商解除。
劳动者单方解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位，这是劳动法赋予劳动者单方法定解除的权利，宗旨在于鼓励人才流动，超过30日，劳动者可以向用人单位提出办理解除劳动合同手续，用人单位应当予以办理。
权利与义务对等，在提出辞职的同时，对劳动者也有相应的限制性规定：1、解除劳动合同应当提前30日通知；2、通知应是书面形式；3、如果劳动者违法或者违约解除劳动合同给原用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。
本案中，柳小姐行使了自己的法定解除权利，基尔奇公司亦收到其《辞职申请》，然而，在期限即至时，双方并未办理离职手续。如此，应视为该次解除权利的行使并未发生效力。此后，双方一直保持劳动关系，应当视为劳动关系的延续，基尔奇公司在不具备法定解除的情况下，单方提出与柳小姐解除劳动关系，依法应当支付柳小姐经济补偿金，因基尔奇公司未按规定支付，故还须按经济补偿金的50%支付额外经济补偿金。
基尔奇公司提及柳小姐“工作能力不足”，假若能提出相关有效证据，是否就能立即单方提出解除劳动关系了呢？
不能。依据劳动法第26条规定，因“工作能力不足”解除劳动关系须同时具备以下三个条件：1、劳动者不能胜任工作；2、经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；3、提前30日以书面形式通知劳动者本人。
那么，因“工作能力不足”而解除劳动关系，是否就不必支付经济补偿金了呢？[page]
不是，仍应支付。依据劳动法第28条规定，劳动法第26条的规定条款为非过失性辞退，此种情况下，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。（作者：曾凡新律师，合同法天空www.htf99.com首席律师。2007年09月01日星期六于深圳）
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