三明聚众斗殴罪律师辩护词
来源：谢红律师
发布时间：2013-12-03
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审判长、审判员：
根据有关规定，XXXX律师事务所接受XX
的委托，指派我作为本案被告人XXX的辩护人参加今天的法庭审判活动，依法履行辩护职责。现辩护人提出如下辩护意见，供法庭参考。
一、公诉机关对XXX的行为定性不准，不宜定为持械聚众斗殴罪。
持械聚众斗殴，一般是指用随身携带的凶器殴斗，或利用殴斗现场原有器物殴斗。持械是聚众斗殴的加重情节，当持械的故意以及行为本身具有共同性或由个体性转变为共同性时，就有必要按照共同犯罪构成理论来分别认定了。未持械者若在主观上没有与持械者达成持械聚众斗殴的共同犯意，客观上也没有实施配合持械者殴打他人的行为，则对未持械者均不能以持械聚众斗殴论，持械者是实行过限行为。
本案中，需要引起注意的是，有无共同故意和共同行为，是认定被告XXX是否构成持械聚众斗殴的关键。对于被告XXX而言，他事先没有预谋持械，虽然在聚众斗殴过程中，有部份参加者持械，但他并没有同其他参加者形成持械聚众斗殴的共同犯意，也没有与他人形成配合持械聚众斗殴的意思联络。故对XXX不能以“持械”聚众斗殴论。
综上所述，不能简单归罪，把一个、部分参加者“持械”归责于所有的共同犯罪人。否则，将有悖于罪刑相适应原则。所以，对于XXX的行为性质不应当定性为持械聚众斗殴，而应当定性为普通的聚众斗殴。
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