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律师文集

知道法定代表人的责任后,你还愿意当吗?

作者:练武  时间:2016-11-02  浏览量 0  

法定代表人的地位

  1、问:法定代表人是干什么的?

  答:法定代表人,是指依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人。对外代表公司,以公司的名义对外实施行为是公司的行为,该行为的法律后果由公司承担。

  2、问:法定代表人与法人、法人代表是一回事吗?

  答:不一样。法定代表人是个人,而法人则是组织,像公司、国家机关、事业单位等都是法人。法人代表也是个人,是法人单独授权行使某项具体职责的人。法人代表没有工商登记,需要法人另行授权,如果超出授权范围或期限就不再是法人代表。

  3、问:法定代表人需要跟公司签订劳动合同吗?

  答:法定代表人与企业之间不是劳动关系,不受劳动法调整,可以不签劳动合同。当然,如果法定代表人从公司领取工资,同时也存在劳动关系,签订劳动合同也是可以的。

  4、问:仅有法定代表人的签名,公司没有盖章,合同有效吗?

  答:公司法定代表人在公司的经营范围内,在职权范围内签署的合同即使没有加盖公章也是有效的。

  5、问:没有法定代表人的签名,仅有公司盖章,合同有效吗?

  答:有效。合同法第32条:“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”可见,法定代表人签字与公司盖章不需要同时具备,有其一即可。

  6、问:法定代表人超越职权擅自订立合同,对公司有效吗?

  答:除非合同相对方明知法定代表人超越权限,否则合同有效。

法定代表人的任职资格

  7、问:哪些人可以当法定代表人?法定代表人一定是股东吗?

  答:可以担任法定代表人的是董事长、执行董事或者经理。法定代表人只能是一人,具体是谁由公司章程规定。法定代表人可以是股东,也可以不是股东。

  8、问:哪些人不能当法定代表人?

  答:(一) 无民事行为能力或者限制民事行为能力的;

  (二) 正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的;

  (三) 正在被公安机关或者国家安全机关通缉的;

  (四) 因犯有污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪,被判处刑罚,执行期满未逾三年的;或者因犯罪被判处剥夺政治权利,执行期满未逾五年的;

  (五) 担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理,并对该企业的破产负有个人责任,自该企业破产清算完结之日起未逾三年的;

  (六) 担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的;

  (七) 个人负债数额较大,到期未清偿的;

  (八) 有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。

  9、问:公务员可以兼任法定代表人吗?

  答:不行。《公务员法》规定:公务员必须遵守纪律,不得从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务。。

  10、问:一人能否同时担任两个以上公司的法定代表人?

  答:可以,但需要注意的是,由于法定代表人同时也是公司的董事或经理,应当遵守《公司法》关于董事、高级管理人员的任职要求,比如未经股东会同意,不得在两个竞争性的公司同时法定代表人。

法定代表人的法律责任

  11、问:什么情况下,法定代表人应当承担法律责任?

  答:我国《民法通则》49条规定:“企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:

  (一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

  (二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

  (三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

  (四)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;

  (五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;

  (六)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。”

  12、问:我只是个挂名的法定代表人,要是公司出了事,需要我承担法律责任吗?

  答:即使是挂名的法定代表人,公司从事了法律所禁止的行为,也要承担相应的责任。在刑事责任方面,如果挂名法定代表人不是单位主管人员和直接责任人,可不对其处以刑罚。

  13、问:法定代表人违反章程或法律,给公司或股东造成损失,可否要求其赔偿?

  答:可以。公司及股东均可向法院起诉要求赔偿。

公司法定代表人该如何防范法律风险

  担任了公司的法定代表人,就可能掌控了公司的核心权力。然而,法定代表人在行使权力的同时,也必须承担相应的法律责任。

  、法定代表人常见的法律风险

  法定代表人以公司名义所从事的行为,一般即视为公司的行为,应由公司承担相关法律责任。但由于法定代表人违反法律、法规和公司章程规定,或违反忠实、勤勉义务的条件下,法定代表人可能会因公司的行为承担相应的民事、行政或刑事责任。

  1、法定代表人可能承担的民事责任

  如果法定代表人从事越权行为或因法定代表人故意或过失而给公司造成损失,如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。

  2、法定代表人可能承担的行政责任

  企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:

  (一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

  (二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

  (三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

  (四)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;

  (五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;

  (六)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。”除非,法定代表人可以举证证明,其对公司的行为并不知情,且主观上没有过错亦不存在失职。

  3、法定代表人可能承担的刑事责任

  随着国家对市场经济的规范力度加强,现实生活中法定代表人被追究刑事责任的案件也越来越多。我国《刑法》规定的部分罪名中,除了对单位进行处罚外,还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。公司法定代表人被追究刑事责任的常见罪名例如,生产销售伪劣产品罪、偷税罪、虚假破产罪、非法经营罪等大约有几十个之多。

  而对于上述“直接负责的主管人员”的具体范围,虽然法律未明确规定,但是司法实践通常均将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”,并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责任。

  4、法定代表人可能被采取的强制措施

  当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时,在特定情形下,司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。

  (1)公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务,司法机关可对法定代表人采取限制出境等强制措施。

  (2)如公司进入破产程序,法定代表人未经许可不得离开住所地在企业破产程序中,法定代表人未经人民法院许可,不得离开住所地。

  (3)如公司欠缴税款,税务机关可以对法定代表人限制出境。

  、公司法定代表人法律风险防范

  1、在股东协议、合资合同和章程中增加相关免责条款,防范风险。

  2、通过集体决策程序,避免风险。公司的重大经营活动应由股东会或董事会决议决策,对于董事会集体决策的事宜,除非违反法律、法规或公司章程的规定,即视为公司的决策,法定代表人无需承担责任。

  3、合法经营,不违反法律、法规或公司章程的规定。