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有人找你做公司法定代表人,你会同意吗?

作者:练武  时间:2016-11-02  浏览量 0  

  在成立公司时,经常会有随便找个既不是股东也与不参与公司管理的人来做法定代表人的情况,原因可能有几种,如投资人是公务人员、隐名股东等,当然也有投资人一开始就不打算合法经营,故意让他人出面规避法律责任的情况。司法实践中法定代表人被判决承担民事责任、追究刑事责任的案件也越来越多,法定代表人的法律风险防范问题已引起了很多人的高度重视。作为公司的法定代表人,有权必有责。法定代表人又在什么情况下需要承担法律责任呢?

  一、法定代表人应由公司的董事长或总经理担任

  《公司法》第十三条规定,“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”

  根据上述规定,担任公司法定代表人要满足两方面的条件,其一是必须在公司内担任董事长、总经理或执行董事这些核心管理职务;其二必须依法办理工商登记或变更登记。

  二、法定代表人可能存在的法律风险

  法定代表人以公司名义所从事的行为,一般即视为公司的行为,应由公司承担相关法律责任。但由于法定代表人违反法律、法规和公司章程规定,或违反忠实、勤勉义务的条件下,法定代表人可能会因公司的行为承担相应的民事、行政或刑事责任。

  (一)法定代表人可能承担的民事责任

  1、如法定代表人从事越权行为、故意或过失或由于违反法律、行政法规或公司章程的规定而给公司造成损失的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。

  典型为:法定代表人严重失职或与合同相对人串通签订、履行合同,损害本公司产生的赔偿责任。

  2、法定代表人违反忠实、勤勉义务,利用其关联关系损害公司利益的,应当对公司承担损害赔偿责任。

  3、法定代表人如果参与了违法或侵权行为的决策或签署了相关文件,则可能被认定与相关侵权人构成共同侵权,亦须对公司承担赔偿责任。

  除非法定代表人在相关董事会决议表决时已明确提出异议 并记载于会议记录,或者法定代表人对相关人员的侵权行为并不知情且无过失。

  4、法定代表人有下列规定所得的收入应当归公司所有。

  (1)挪用公司资金;

  (2)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;

  (3)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;

  (4)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;

  (5)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;

  (6)接受他人与公司交易的佣金归为己有;

  (7)擅自披露公司秘密;

  (8)违反对公司忠实义务的其他行为。

  (二)法定代表人可能承担的行政及刑事责任交叉的情形

  企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:

  (1)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

  (2)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

  (3)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

  (4)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;

  (5)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;

  (6)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。”

  在某些情况下,法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非法定代表人可以举证证明,其对公司的行为并不知情,且主观上没有过错亦不存在失职。

  (三)法定代表人可能承担的刑事责任

  对于公司从事的犯罪行为,一般应由公司承担刑事责任。在我国刑法中,对单位犯罪实行单罚制和双罚制并用的制度,在某些罪名中,除了对单位进行处罚外,还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如,生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。而这样的罪名达几十个之多。

  在司法实践中通常将法定代表人认定为单位“直接负责的主管人员”,大部分的企业法定代表人是掌握企业事务的负责人、主管人员,故一旦构成单位犯罪,将难辞其咎。

   (四)法定代表人可能被采取的强制措施

  当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时,在特定情形下,司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。

  1、公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务,司法机关可对法定代表人采取限制出境等强制措施

  被执行人为单位的,不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员采取或者通知有关单位协助采取限制出境。

  实践中,如公司有未了结的民事案件,法院可对法定代表人采取限制出境的强制措施。

  2、如公司进入破产程序,法定代表人未经许可不得离开住所地

  在企业破产程序中,法定代表人未经人民法院许可,不得离开住所地。且还应承担相应义务,如妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料;根据人民法院、管理人的要求进行工作,并如实回答询问;列席债权人会议并如实回答债权人的询问;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员等。

  3、如公司欠缴税款,税务机关可以对法定代表人限制出境

  欠缴税款的纳税人或者他的法定代表人需要出境的,应当在出境前向税务机关结清应纳税款、滞纳金或者提供担保。未结清税款、滞纳金,又不提供担保的,税务机关可以通知出境管理机关阻止其出境。

    三、法定代表人法律风险防范

  1、在股东协议、合资合同和章程中增加相关免责条款,防范风险。

  2、通过集体决策程序,避免风险。公司的重大经营活动应由股东会或董事会决议决策,对于董事会集体决策的事宜,除非违反法律、法规或公司章程的规定,即视为公司的决策,法定代表人无需承担责任。

  3、合法经营,不违反法律、法规或公司章程的规定。

  结论:如果你不是投资人,尽量不要做别人的法定代表人,哪怕别人给你诱人的报酬。