汤佳杰律师

1、本文所指的单位是“个体工商户”，并不包含有限责任公司、个人独资企业等组织形式，故从严谨的角度来讲，本文仅适用于单位是“个体工商户”的情形，但“个体工商户”这个组织形式在我国的企业组织形式中占有重要的比例，入职于“个体工商户”的劳动者数量也不少，所以本文对这些劳动者具有一定的参考意义。

2、本案当中，我代理的是用人单位一方，单位主要从事红木家具的生产，某一天，有工人向老板反映，有员工张三因工受伤需要立即治疗，老板遂前往核实情况，发现所谓的“员工”张三并不是该单位的工作人员，而是某位木工师傅自己带的学徒，单位并没有招收该员工，也没有管理过该员工，更没有发放工资给张三，但出于人道主义，将该员工送往医院治疗，并垫付了医疗费，此后，张三多次前往单位闹事，为此单位还报警处理，最后，双方达成调解协议，单位另行补偿张三几千元，张三保证不再追究单位任何法律责任（此协议上并没有单位盖章，也没有经营者签名，而是其亲属代为补偿），以上协议达成后的，单位于几个月后注销了营业执照。

3、此后张三向其老乡律师咨询，其伤情可能构成伤残，单位补偿的费用可能过少，张三遂向劳动部门申请工伤认定，但因不符合工伤认定的条件，只能先向仲裁委申请劳动仲裁，请求确认和单位存在劳动关系，下一步才能申请工伤认定，但张三去工商部门打印《企业机读资料》时，发现单位已经注销了营业执照，张三遂向仲裁委申请仲裁，申请确认张三和已经注销的单位存在劳动关系，并且要求单位经营者支付未签订劳动合同的另一倍工资、解除劳动关系的经济补偿金共计6500元，最终仲裁委也支持了张三确认劳动关系的主张，支持了张三主张未签订劳动合同的另一倍工资、解除劳动关系的经济补偿金共计2714.4元。

4、仲裁委的主要观点是：单位虽然注销，但因是个体工商户，经营者应对单位注销前的债务承担责任，其所依据的法律条文是《中华人民共和国民法通则》第29条规定：个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。这个观点也是本文的核心所在，劳动者若遇到这种情况，便可以以此为由申请劳动仲裁。

5、本人对于仲裁裁决结果持保留意见，理由如下：

其一、《中华人民共和国劳动合同法》第2条明确规定：自然人和组织之间能才成立劳动关系，自然人和自然人之间不可能成立劳动关系，发生劳动争议，原则上是申请人一方是自然人，被申请人一方是组织，而不应当是自然人告自然人，劳动仲裁委应当不予受理。

其二、《中华人民共和国劳动合同法》第93条明确规定，对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。“不具备合法经营资格”是指未办理营业执照、营业执照被吊销或营业期限届满仍然继续经营的单位，单位“注销营业执照”并不是“不具备合法经营资格”。

其三，单位和劳动者已经签订《补偿协议》，不违法法律的强制规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，仲裁委应当认定其有效。另外，张三若认为存在胁迫、乘人之危的情形，其应当承担举证责任，但张三并没有证据证实其主张。

其四，《中华人民共和国民法总则》已于2017年10月1日开始施行，仲裁委仍援引《中华人民共和国民法通则》的规定是适用法律的错误，虽然援引条款内容前后一致，但可反映仲裁适用法律的上的不够严谨。其他观点就不在赘述。（本文仅供参考）