李杰律师

企业合同风险防范

    往往在工作中客户拿来的合同五花八门、漏洞百出，在这里仅就与公司日常经营活动关系最密切的合同签订、履行过程中的风险防范谈谈自己的一点心得，仅供参考。

  合同有多种形式，我们强调合同应以书面的形式签订。因为签订书面合同的重要性体现在以下方面：首先，它是双方存在合同关系的重要证据，有利于保护双方的权益；其次，避免双方履行过程中产生争议；再次，预防合作方对业务员的职务行为不予认可。那么签订及履行合同的过程中我们应当注意哪些方面来避免其中的法律风险呢？

    一、合同签订前的风险防范 ：

    签订合同前对合作对象进行审查（调查），了解合作对象的基本情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对策，避免风险的发生。

    1、了解合作方的基本情况。保留其营业执照复印件，如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。了解这些信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我方的诉讼和法院的执行。

    2、调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。

    3、审查合作方有无签约资格。如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。（无效合同的处理方法：合同法第五十八条，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任）。

    二、合同签订时的风险防范 ：

    （一）签订合同时应注意的的程序性事项。

    1、合作方应加盖其单位的公章。或者合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。

注意：a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。

    2、加盖的公章应清晰可辨。

    3、合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。

    4、争取取得合作方的营业执照复印件。

   （二）签订合同时应注意的合同条款性事项。

    我们主张，一切合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时，要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌，最好是参考一些标准文本并结合交易的实际情况进行增删，对于重要的合同应请专业律师审查防患于未然。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。

    三、签订合同后的风险防范

    1、将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。

    2、及时归档保管，以免丢失。

    3、公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。

    四、合同的履行过程中的风险防范。

合同的履行过程会有许多不能确定的因素，双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。

    （一）注意保存交易证据。

    履行过程的风险更多的是履行过程中相关证据的缺失。

    （二）遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，应当合理采取合同履行的抗辩权中止履行合同或者依法解除合同的方法来保护我方的权益。

    1、行使合同履行的抗辩权

    2、解除合同

    A、协议解除

    协议解除是指当事人通过协商一致解除合同关系。这是合同自愿原则在合同终止时的一种体现。合同法第93条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”

    B、法定解除

    法定解除，是法律赋予当事人一种选择权，即当守约的一方当事人认为解除合同对他有利时，即可通过行使解除权而终止合同关系。

合同法第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（这里“主要债务”应考虑时间对合同的重要性，如季节性商品）；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为，致使不能实现合同目的（其他违约行为如经修理、更换后货物仍不能符合要求）；（五）法律规定的其他情形。”可见，只有在发生不可抗力或者一方当事人严重违约、根本违约，导致不能实现合同目的的情形下，另一方当事人才享有合同解除权。如果只是一般违约，另一方当事人并不享有合同解除权，而只能要求承担违约责任。

综上所述，在签订及履行合同时一定要做到以下几步：

    1、要全面分析对方资信、实力；

    2、根据双方的实际情况完善合同文本和相关条款；

    3、要签订书面合同并加盖公章并签字，审查盖章单位和签字人的授权范围；

    4、履行过程中要跟踪审查对方的资信、履约能力等，并保存好履行过程中的相关证据；

    5、出现纠纷时要做好诉讼、调解、变更协议等多种准备；

    6、向专业律师请教并作最后审核。